Договор цессии как провести в бухгалтерии: Проводки по договору цессии

Содержание

Уступка права требования — Азбука бухгалтера

Уступка права требования – процесс, с которым рано или поздно сталкивается любой бухгалтер. Чаще всего речь идет о так называемой «продаже» долга или дебиторской задолженности. Продаже третьему лицу. Как правило, с убытком. Рассмотрим процедуру уступки долга подробнее.

Содержание статьи:

1. Уступка права требования нормативное регулирование

2. Уступка права требования документарное оформление

3. Бухгалтерский учет уступки права требования

4. Учет уступки права требования у цедента

5. Уступка права требования учет у цессионария

6. Уступка прав требования налоговый учет при ОСНО

7. Уступка прав требования налоговый учет НДС

8. Уступка прав требования налоговый учет при УСН

9. Уступка прав требования налоговый учет НДФЛ

1. Уступка права требования нормативное регулирование

Продажей называть процесс уступки права требования можно лишь условно. Речь идет именно о передаче права требования по договору другому лицу. Таким сделкам посвящены статьи 382-390 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ).

Рассмотрим основные законодательные моменты.

  1. Согласно статье 382 права кредитора могут перейти к новому кредитору в результате уступки права требования или в силу закона.

Согласие должника при этом не требуется. Но уведомить его об уступке права требования нужно. Причем в письменной форме.

  1. Уступить можно практически любые права, кроме прав, связанных с личностью кредитора. Например, требований об алиментах или о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью (статья 383 ГК РФ) уступке не подлежат.

  2. Денежные обязательства могут передаваться частями (статья 384 ГК РФ).

  3. Права по одному договору могут передаваться неоднократно, от одного кредитора к другому. В этом случае должник должен погасить свой долг перед последним. Должник может до подтверждений прав последнего кредитора не исполнять обязательства, за исключением случаев, когда уведомление о смене кредитора получено от первоначального контрагента. Первоначальный кредитор (цедент) обязан передать все документы по сделке новому кредитору (цессионарию). Такие положения содержит статья 385 ГК РФ.

  4. Уступка права требования должна быть оформлена в письменной форме. Если при первоначальной сделке требовалась ее государственная регистрация, то и уступка права требования подлежит такой регистрации (статья 389 ГК РФ). А вот наличие лицензии, например, при уступке долга банком, на осуществление банковской деятельности у нового кредитора совсем не обязательно.

    2. Уступка права требования документарное оформление

Уступка права требования оформляется договором цессии. Помимо обычных разделов договора, в нем должны быть указаны:

  • факт уступки права по первоначальной сделке,

  • реквизиты договора, по которому у кредитора возникло первоначальное право,

  • виды (вид) прав, которые передаются.

Кроме того, в таком договоре определяется, кто должен проинформировать дебитора о заключенном договоре цессии и переходе прав требования.

Также в договоре обязательно содержится положение о передаче всех документов по первоначальной сделке. Возможно указание списка необходимых документов.

Как минимум это договор, которым была оформлена сделка, по которой передаются права и накладные (любые другие документы), подтверждающие задолженность.

После подписания договора уступки права требования (договор цессии) подписывается акт передачи прав. Именно дата такого акта позволяет бухгалтеру определить момент отражения сделки в учете.

3. Бухгалтерский учет уступки права требования

Самый простой бухгалтерский учет уступки права требования — у должника. Ему необходимо лишь поменять лицо в обязательствах (контрагента по сделке). Бухгалтерские проводки будут касаться только аналитического учета. Корректировка данных аналитического учета будет выглядеть, например, так:

Дебет 60.01 (76) Контрагент 1 Кредит 60.01 (76) Контрагент 2,

Где Контрагент 1 — первоначальный кредитор, а Контрагент 2 — новый кредитор, с которым первоначальный кредитор заключил договор цессии (уступил за плату право требования долга).

4. Учет уступки права требования у цедента

У цедента бухгалтерский учет уступки права требования следующий. Уступка права требования отражается как прочая реализация.

Учет уступки права требования у цедента рассмотрим на примере.

Пример 1

ООО «Оптимум» 12 октября 2020 г., до наступления срока платежа (19 октября 2020 г.) уступает долг компании ООО «Решение» за 290 000,00 (без НДС). Дебиторская задолженность ООО «Дата» на момент уступки права требования сформировалась в связи оказанием компании «Дата» услуг на сумму 360 000,00, в том числе НДС — 60 000,00. Перед заключением договора цессии покупатель долга, ООО «Решение», оплатило информационно-консультационные услуги в сумме 4 000,00 (без НДС), связанные с составлением такого договора цессии.

  1. Дебет 62.01 Кредит 90.01 — 360 000,00 — выручка от оказания услуг ООО «Дата»,

  2. Дебет 90.03 Кредит 68.02 — 60 000,00 — начислен НДС по реализации,

  3. Дебет 76 Кредит 91.01 — 290 000,00 — отражен доход от уступки права требования,

  4. Дебет 91.02 Кредит 62.01 — 360 000,00 — списана сумма задолженности ООО «Дата»,

  5. Дебет 99 Кредит 91.09 — 70 000,00 — зафиксирован убыток при продаже дебиторской задолженности,

  6. Дебет 51 Кредит 76 — 290 000,00 — получена оплата от ООО «Решение».

    5. Уступка права требования учет у цессионария

У цессионария приобретенное право требования учитывается в составе финансовых вложений. Формируя первоначальную стоимость финансового вложения, цессионарий может учесть все фактические затраты, связанные с таким вложением.

Уступка права требования учет у цессионария на примере.

Пример 2 (продолжение Примера 1).

  1. Дебет 58 Кредит 60 (76) — 290 000,00 — отражена приобретенная дебиторская задолженность.

  2. Дебет 58 Кредит 60 (76) — 4 000,00 — в составе финансового вложения учтены информационно-консультационные услуги (п. 8, 9 ПБУ 19/02),

  3. Дебет 60 (76) Кредит 51 — 290 000, 00 — оплата по договору цессии в адрес ООО «Оптимум» (оплата цеденту),

  4. Дебет 51 Кредит 91.01 — 360 000,00 — получены средства от должника (ООО «Дата»),

  5. Дебет 91.02 Кредит 58 — 294 000,00 — списаны расходы по договору цессии (фактическая стоимость финансового вложения),

  6. Дебет 91.02 Кредит 68.02 — 11 000,00 (360 000,00 – 294 000,00) * 20/120 — начислен НДС с дохода по договору цессии.

  7. Дебет 91.09 Кредит 99 — 55 000,00 (360 000,00 — 294 000,00 – 11 000,00) — отражена прибыль по договору цессии.

Напомним, что доходы и расходы по такой сделке отражаются у ООО «Решение» на счете 91 в том случае, если такая деятельность не является для него основной. В противном случае уступка права требования фиксируется с использованием счета 90.

6. Уступка прав требования налоговый учет при ОСНО

В налоговом учете по договору цессии есть свои особенности. Они связаны, прежде всего, с тем, что в целях главы 25 (налог на прибыль) нельзя учесть весь убыток от продажи дебиторской задолженности.

Правила учета убытка, который зачастую образуется у цедента при продаже дебиторской задолженности, сформулированы в п. 1 статьи 279 НК РФ.

Убыток, по мнению законодателя, не может превышать величину процентов, которые пришлось бы платить по долговым обязательствам в аналогичной сумме.

В НК РФ два варианта расчета такого убытка:

  • Исходя из процентной ставки, рассчитываемой по правилам, которые действуют для взаимозависимых лиц по контролируемым сделкам. При этом используются такие методы определения доходов и расходов как метод сопоставимых рыночных цен, метод цены последующей реализации и другие.

Применяемый метод расчета налогоплательщик должен предусмотреть в учетной политике по налоговому учету.

Рассмотрим на примере расчет убытка, принимаемого цедентом в целях налогообложения. Расчет — по первому варианту (такой расчет считается более простым).

Пример 3 (на данных примера 1)

Предположим, что в учетной политике компании определено считать нормируемый убыток при уступке права требования, исходя из максимальной процентной ставки для соответствующей валюты.

  1. Убыток по договору уступки права требования составил 70 000,00.

  2. Максимальная возможная сумма убытка в целях налогового учета по первому варианту определяется по формуле

Убыток НУ = Доход * Ставка процента * Дни от даты уступки до срока платежа по первому договору / количество дней в году.

В нашем примере

Убыток НУ = 290 000,00 * 4,25 % * 1.25 * 7/365 = 295,46

где

4,25 — ставка рефинансирования,

1.25 — максимальная ставка, действующая с 2016 года (пп. 1 п. 1.2 статьи 269 НК РФ).

В кодексе для определения расчетной ставки процента указан диапазон — от 75 до 125 процентов от ключевой ставки ЦБ. Значит, максимальная величина – 125 процентов, или 1,25.

Разницу между фактическим убытком и убытком, рассчитанным согласно статьям 269, 279 НК РФ, в нашем примере это 69 704,54 (70 000,00 – 295,46), учесть в расходах по налогу на прибыль не получится.

При заполнении декларации по налогу на прибыль расчет учитываемого в расходах убытка раскрывается в Приложении 3 к Листу 02 декларации.

Отметим, что учет у Цессионария проще. Цессионарий признает доход по сделке при получении денег от должника, либо при последующей переуступке долга (п. 3 статьи 279 НК РФ).

Если же оплата от должника поступает частями, то на каждый приход денег фиксируется частичный доход. Расходы по сделке при этом определяются пропорционально полученным доходам.

7. Уступка прав требования налоговый учет НДС

Переход прав согласно статье 146 НК РФ облагается НДС. При первоначальной уступке права требования база для исчисления НДС — разница между доходом от продажи долга и суммой проданной задолженности. Ставка НДС – 20/120.

Напомним, что речь идет об уступке долга, возникшего в результате реализации товаров (работ, услуг), облагаемых НДС.

Раз НДС при уступке исчисляется с разницы, то в случае, когда разница отрицательная (убыток) или равна нулю, НДС не начисляется.

Если последует еще одна переуступка того же долга, то базой для исчисления НДС уже будет разница между доходом, полученным новым продавцом долга и суммой, потраченной на приобретение этого долга.

Сложности при определении НДС могут возникнуть при возврате долга должником частями. При этом должник может возвращать долг и в разных налоговых периодах.

В НК РФ эта ситуация не урегулирована. Мы советуем придерживаться подхода, содержащегося в разъяснениях по налогу на прибыль (Письмо Минфина от 11.11.2013 № 03-03-06/2/48041). Учитывать расходы пропорционально доходам, полученным в конкретном налоговом периоде.

Возможен и другой подход — следуя буквальному содержанию п.2 статьи 155 НК РФ начислять НДС только после того, когда поступления от должника превысят затраты по приобретению долга.

8. Уступка прав требования налоговый учет при УСН

Если участниками сделки по уступке прав требования являются компании, применяющие УСН, действуют следующие правила.

Цедент, уступивший право требования, отражает сумму, поступившую о цессионария в доходах на дату поступления денежных средств.

Если уступка прошла с убытком, убыток отразить в расходах по УСН он не может, т.к. такой вид расходы не предусмотрен при применении УСН (закрытый перечень расходов в статье 346.16 НК РФ).

Цессионарий, получив всю сумму долга от первоначального кредитора, отражает ее в доходах также на дату получения по кассовому методу. А вот отразить в расходах сумму оплаты цеденту он также не имеет права.

9. Уступка прав требования налоговый учет НДФЛ

Стороной сделки уступки права требования может быть и физическое лицо. В случае, когда цессионарий (физическое лицо) получает от первоначального должника сумму по сделке, у него возникает доход, который целиком подлежит обложению НДФЛ.

Во всяком случае, при возврате суммы займа должником, если по договору займа прошла уступка права требования в адрес нового кредитора – физического лица. Именно такое мнение высказал Минфин в своем письме от 06.05.2016 № 03-04-05/26432.

Оговоримся, что возможен и другой вариант – учитывать в доходах только проценты по займу. Это тоже одна из тех ситуаций, которая до конца не урегулирована законодательно, поэтому решение в каждом конкретном случае придется принимать самостоятельно.

Мы с вами рассмотрели уступку права требования, учет у цедента и цессионария, тонкости налогового учета для различных случаев. Если Вам не все понятно в отношении учета уступки права требования, пишите свои вопросы в комментариях ниже.

Подписывайтесь на наш инстаграм и телеграм

Наш канал на яндекс-дзен

Учет расчетов по договору цессии

Правовые аспекты операций по договору цессии

Определение 1

Договор, по условиям которого право требовать возврат долга переходит от одного лица к другому, называется договором цессии.

Операции по названному договору регулируются нормами гражданского права. Гражданский кодекс называет лиц, участвующих в такой сделке:

  1. Первоначальный кредитор – цедент;
  2. Новый кредитор – цессионарий;
  3. Должник.

Должник при заключении рассматриваемого вида договора остается прежним, как и все остальные условия договорных отношений его с первым кредитором. Право требования по данному соглашению может передаваться неограниченное число раз.

При некоторых условиях переуступка права требования может быть признана недействительной:

  • договором первоначального кредитора и должника был предусмотрен пункт, запрещающий передачу такого права третьим лицам;
  • если должник не дал на это согласие при одновременном наличии обстоятельств, которые обязывают кредитора получить от первого данное разрешение.

Замечание 1

Для заключения договора цессии, не обязательно дожидаться предусмотренного условиями договора момента возникновения обязательства произвести оплату должником. Допускается уступка права требования долга, которое возникнет в будущих периодах.

После заключения такой сделки необходимо уведомить должника в письменной форме. Следует указать все необходимые реквизиты для исполнения им своих обязательств перед новым кредитором. Прежний кредитор в свою очередь обязан передать новому все необходимые документы, которые являются подтверждением его права на требование должнику погасить свои обязательства.

Основные аспекты бухгалтерского учета

Готовые работы на аналогичную тему

Конкретный алгоритм отражения операций по договору цессии разнится у его участников. Рассмотрим это более подробно.

  1. Отражение операций по договору цессии у цедента.

    Для первоначального кредитора переуступка долга является сделкой по продаже имущества. Результат от сделки формируется на балансовом счете 91. Полученные денежные средства отражаются как прочий доход (кредит счета 91), а дебиторская задолженность, которая является предметом договора, списывается в дебет указанного счета.

  2. Отражение операций по договору цессии у цессионария.

    Покупка долга классифицируется как финансовое вложение, и его отражение в учетной системе нового кредитора регламентируется ПБУ 19/02. Для признания актива финансовым вложением требуется соблюдение условий, предусмотренных указанным Положением:

  3. Подтверждение сделки соответствующими документами:

    • договор – поставки, кредитный и т. д.;
    • «закрывающие» документы – акты, товарные накладные и пр.;
    • акт сверки, подписанный должником и первоначальным кредитором;
    • иные документы.
  4. Риски, связанные с взысканием долга переходят к цессионарию.

  5. Из договора цессии вытекает возможность для нового кредитора получить экономические выгоды в будущие периоды.

Приобретенный по договору цессии долг ставится на баланс с использованием счета 58. Стоит отметить, что первоначальная стоимость данного актива, по которой он принимается к учету, помимо договорной цены включает в себя и прочие затраты на его приобретение. Как правило, это различные консультационные и прочие услуги:

  • связанные с поиском подходящего цедента;
  • вознаграждения компаниям-посредникам при заключении сделки;
  • по проверке документов первоначального кредитора, связанных со сделкой, которая выступает в качестве предмета договора;
  • нотариальные услуги;
  • государственные пошлины, если такая сделка подлежит обязательной государственной регистрации.

Доход, полученный от погашения долга должником, отражается с использованием счета 91. В том случае, если предметом договора цессии является долг по договору реализации или поставки, необходимо выделить сумму НДС. В данном случае применяются расчетные ставки: 18/118 или 10/110 в зависимости от предметов такой продажи или поставки в изначальном договоре.

При получении уведомления об уступке долга, должник должен сделать записи в аналитическом учете. То есть его задолженность по заключенному с первоначальным кредитором договору продолжает учитываться на том же счете. Но необходимо изменить контрагента – получателя денежных средств или иного имущества для исполнения обязательств по договору.

Уступка требования денежной задолженности: отражение в учете. Налоги & бухучет, № 92, Ноябрь, 2016

Прежде всего, отметим, что для целей налогового учета НКУ определяет уступку права требования как операцию по переуступке кредитором прав требования долга третьего лица новому кредитору с предварительной или последующей компенсацией стоимости такого долга кредитору или без такой компенсации ( п.п. 14.1.255 НКУ). То есть, в данное понятие включаются операции по переуступке любым кредитором любых прав требований долга третьего лица (как денежных, так и неденежных) новому кредитору за компенсацию в любой форме (денежной и неденежной) или без таковой.

В свою очередь,

уступка денежного требования — это уступка права требования по перечислению должником денежных средств в счет поставленных первым кредитором товаров, работ (услуг)

Итак, начнем с порядка отражения операций по уступке права денежного требования в налоговом учете. При этом условимся именовать участников операции по уступке права требования первым кредитором, новым кредитором и должником.

Налоговый учет

Налог на прибыль. Напомним, ранее в отношении налога на прибыль операции по продаже или приобретению права требования обязательств были урегулированы п. 153.5 НКУ в редакции, действующей до 01.01.2015 г. В настоящее время нормы НКУ никаких специальных требований не содержат — во всем «рулит» бухучет. То есть, объектом обложения налогом на прибыль является финансовый результат до налогообложения, определенный по правилам бухучета с учетом корректировок на разницы, возникающие в соответствии с положениями разд. ІІІ НКУ ( п.п. 134.1.1 НКУ).

Сразу отметим:

никаких корректировок финрезультата применительно к операциям уступки права требования раздел ІІІ НКУ не предусматривает

Не спорят с этим и налоговики (см. письма ГФСУ от 29.06.2016 г. № 14136/6/99-99-15-02-02-15, от 15.07.2016 г. № 15298/6/99-99-15-03-02-15, от 12.07.2016 г. № 7333/Т/99-99-15-02-02-14).

Таким образом, операции уступки права требования учитываются полностью по бухучетным правилам.

НДС. В отношении НДС налоговики причисляют операции уступки права требования к торговле долговыми обязательствами и на этом основании применяют к ним освобождение по п.п. 196.1.5 НКУ (письмо ГФСУ от 15.07.2016 г. № 15298/6/99-99-15-03-02-15). Напомним, согласно этой норме НКУ не являются объектом налогообложения операции по передаче долговых обязательств в обмен на денежные средства и ценные бумаги.

Как видим,

для целей НДС теперь никакого значения не имеет форма обязательств: товарная или денежная. Главное, чтобы в оплату за передачу требований были получены деньги/ценные бумаги, а не, к примеру, товар*

По крайней мере, контролеры продолжают ее придерживаться (см. письма ГФСУ от 05.11.2015 г. № 23655/6/99-99-19-03-02-15, от 14.12.2015 г. № 26560/6/99-99-19-03-02-15, от 12.01.2016 г. № 360/6/99-99-19-03-02-15, от 06.05.2016 г. № 10161/6/99-99-15-03-02-15, от 15.07.2016 г. № 15298/6/99-99-15-03-02-15).

Важно! Уступка права требования с расчетом за него неденежными средствами / ценными бумагами, а, допустим, путем поставки товара или проведения взаимозачета с другими обязательствами первого кредитора, облагаются НДС на общих основаниях.

Рассмотрим порядок отражения НДС каждой из сторон операции по уступке права требования с оплатой за такое право отдельно (1) денежной и (2) неденежной (путем взаимозачета) формой расчета.

(1) Уступка права требования с оплатой денежными средствами.

Первый кредитор на дату отгрузки товара начисляет обязательства по НДС и составляет на имя покупателя налоговую накладную. Дальнейшие операции по уступке права требования на его НДС-учет не влияют, так как «сработает» норма п.п. 196.1.5 НКУ (ведь за уступку требования будут получены денежные средства).

Также

отсутствуют основания для корректировки налоговых обязательств, которые ранее (при поставке товаров) были им начислены, поскольку объект обложения не исчезает

На это обращают внимание и налоговики (письмо ГФСУ от 14.12.2015 г. № 26560/6/99-99-19-03-02-15).

Новый кредитор. Здесь на НДС-учет нового кредитора никак не влияют ни заключение договора уступки, ни перечисление компенсации первому кредитору, ни получение оплаты от должника. Все дело в том, что у нового кредитора отсутствует поставка товара (т. е. объект обложения НДС), а полученные денежные средства от должника — это погашение обязательств за поставку товара, которая имела место у первого кредитора, а не у нового.

У должника все еще проще: по факту получения товара от первого кредитора он вправе показать налоговый кредит, который в последующем корректировке не подлежит (письмо ГФСУ от 14.12.2015 г. № 26560/6/99-99-19-03-02-15). А выполнение обязательства перед новым кредитором по оплате ранее полученного товара — это, по сути, второе событие по договору купли-продажи.

(2) Уступка права требования путем взаимозачета с новым кредитором.

Как мы уже сказали, отличительная особенность в этом случае заключается в возникновении объекта обложения НДС, так как предусмотрена неденежная форма расчетов, а значит, освобождающая норма п.п. 196.1.5 НКУ не действует. То есть, первый кредитор обязан начислить НДС-обязательства на сумму передаваемой дебиторской задолженности.

В свою очередь

новый кредитор при наличии налоговой накладной имеет право на отражение налогового кредита за приобретенное требование

А вот для налоговых последствий должника не имеет никакого значения форма расчетов между первым и новым кредиторами за передаваемое право. Ведь у него, как и в предыдущем варианте, происходит обычное «второе событие» — оплата за полученный товар.

Бухгалтерский учет

Правила отражения операций уступки права требования в бухгалтерском учете четко не прописаны. По вопросу правильности такого отражения налоговики в своих консультациях рекомендуют обратиться к Министерству финансов Украины (см. письма Центрального офиса по обслуживанию крупных плательщиков Межрегионального главного управления ГФСУ от 29.01.2016 г. № 2047/10/28-10-06-11, ГФСУ от 15.07.2016 г. № 15298/6/99-99-15-03-02-15). В свою очередь, Минфин по этой проблеме пока ничего не ответил, поэтому субъектам хозяйствования ничего не остается, как разбираться с учетом самостоятельно.

Скажем сразу: есть два подхода к учету уступки права требования в бухгалтерском учете:

1) погашение текущей дебиторской задолженности;

2) продажа финансового актива.

Согласно первому варианту операцию уступки права требования отражают в порядке, предусмотренном П(С)БУ 10 «Дебиторская задолженность» для учета обычной дебиторской задолженности, т. е. задолженность просто перебрасывается с одного счета на другой (Дт 377 — Кт 361). А если образуется разница (у первого кредитора она, как правило, отрицательная), то она списывается на субсчет 949 «Прочие расходы операционной деятельности». Этот вариант простой, экономически обоснованный и считается традиционным.

Второй вариант более сложный и предполагает, что «денежная» дебиторская задолженность в бухгалтерском учете квалифицируется как финансовый актив ( пп. 4, 6 П(С)БУ 13 «Финансовые инструменты»). В таком случае при передаче права требования (дебиторской задолженности) первый кредитор признает доходы и расходы от операции по реализации финансового актива. Такие доходы отражаются на субсчете 733 «Прочие доходы от финансовых операций», а расходы — на субсчете 952 «Прочие финансовые расходы». Минус этого подхода еще и в том, что отражение всей суммы на счете доходов автоматически учтется в расчете 20-миллионного критерия. Поэтому в нашем примере мы будем использовать традиционный вариант.

(1) Погашение текущей дебиторской задолженности (уступаем денежное требование по «номиналу»). Рассмотрим на условном примере.

Пример 1. Предприятие «А» (первый кредитор) отгрузило предприятию «Б» (должнику) товары на сумму 36000 грн. Себестоимость товара — 15000 грн. Впоследствии предприятие «А» уступило предприятию «В» (новый кредитор) за денежную компенсацию в сумме 36000 грн. право денежного требования. Должник (Б) погасил задолженность, перечислив денежные средства предприятию «В». Предположим, что все предприятия — плательщики НДС.

Схематически ситуация выглядит так:

Таблица 1. Операция уступки денежного требования

№ п/п

Содержание операции

Бухгалтерский учет

Сумма, грн.

дебет

кредит

У первоначального кредитора (предприятия «А»)

1

Отгружен товар покупателю (предприятию «Б»)

361/Б

702

36000

2

Начислены налоговые обязательства по НДС

702

641/НДС

6000

3

Списана себестоимость реализованного товара

902

281

15000

4

Заключен / вступил в силу договор уступки права требования

377/В

361/Б

36000

5

Получена компенсация от нового кредитора (предприятия «В»)

311

377/В

36000

6

Сформирован финансовый результат

702

791

30000

791

902

15000

У нового кредитора (предприятия «В»)

1

Заключен / вступил в силу договор уступки права требования

377/Б

685/А

36000

2

Перечислена компенсация первоначальному кредитору

685/А

311

36000

3

Получена оплата от должника — предприятия «Б»

311

377/Б

36000

У должника (предприятия «Б»)

1

Получен товар

281

631/А

30000

2

Отражен налоговый кредит (получена и зарегистрирована в ЕРНН налоговая накладная)

644/1

631/А

6000

641/НДС

644/1

3

Получено уведомление о замене кредитора

631/А

685/В

36000

4

Перечислена оплата новому кредитору

685/В

311

36000

(2) Уступка требования финучреждению (факторинг). Рассмотрим операцию факторинга на условном примере.

Пример 2. Предприятие «А» (первый кредитор/ клиент) отгрузило предприятию «Б» (должнику) товар на сумму 36000 грн. Себестоимость товара — 15000 грн. Впоследствии предприятие «А» уступило финансовому учреждению «В» (новый кредитор / фактор) за денежную компенсацию в сумме 30000 грн. право денежного требования. Предположим, что все предприятия — плательщики НДС.

В учете предприятия «Б» (должника) ничего не меняется (см. пример выше), а у предприятия «А» (первого кредитора / клиента) операция факторинга в бухгалтерских проводках будет выглядеть следующим образом.

Таблица 2. Операция факторинга

№ п/п

Содержание хозяйственной операции

Бухгалтерский учет

Сумма, грн

Дт

Кт

1

Отгружен товар покупателю Б (должнику)

361/Б

702

36000

2

Начислены налоговые обязательства по НДС

702

641/НДС

6000

3

Списана себестоимость реализованного товара

902

281

15000

4

Сформирован финансовый результат

702

791

30000

791

902

15000

5

Передано право требования к финансовому учреждению В (фактору) по договору уступки права требования с предприятием Б

377/В

361/Б

36000

6

Начислено вознаграждение фактору

949

684/В

6000

7

Сформирован финансовый результат

791

949

6000

8

Получена оплата за уступленное право требования от финансового учреждения В

311

377/В

30000

9

Отражен зачет задолженностей

684/В

377/В

6000

выводы

  • В бухгалтерском учете уступка денежного требования учитывается как погашение дебиторской задолженности.
  • С целью определения налога на прибыль по операции уступки требования полностью ориентируемся на бухучет и никаких корректировок финансового результата не осуществляем.
  • Денежная дебиторская задолженность, за которую новый кредитор рассчитался денежными средствами или ценными бумагами, не облагается НДС.

Проводки по договору цессии у цессионария: пример

Цессия – процедура, которую проходят, если в ранее заключенном договоре меняется должник или кредитор. Переход права требования подразумевает участие 2-х лиц – цедента (прежнего кредитора) и цессионария (нового кредитора). Смена участников сделки отражается в бухучете при помощи проводок.

Проводки цессионария

Если участник сделки приобретает право требования, он обязан отобразить в учете проводки. Примеры проводок представлены ниже:

  1. Чтобы прописать цену, уплаченную за право требования, используют Д 58 К 76.
  2. Если нужно отразить внесение денежной суммы по долгу перед цедентом-физлицом, применяют Д 75 К 51 или 50.
  3. Для списания права требования, оформленного при погашении обязательств лица, которое предоставило заем, записывают Д 75 К 58.
  4. Получили выплаты от должника, извольте отразить Д 51 или 50 К 76.
  5. Учесть в формате доходной части объем выплаченного долга поможет проводка Д 76 К 91-1.
  6. Выплаченную задолженность, вошедшую в расходы по покупке права требования, показывают в проводке Д 91-1 К 58.

Как показывает произошедшие изменения должник

Здесь определены такие правила:

  1. Долг по кредиту, который внесен в учет, не списывается.
  2. Замена кредитора отображается в аналитическом счете 60. Проводка Д 60 К 60 считается наиболее корректной.
  3. Дебитору отправляют письмо о смене должника. Это уведомление выступает основанием для отражения изменений в проводках.

Читайте также: Договор цессии между физическими лицами и его образец

Тонкости составления соглашения цессии

Передача прав требования становится правомочной только при составлении соответствующего договора. Согласен на это должник или нет, не имеет значения.

Исключения составляют случаи, если при подписании первоначального документа в одном из пунктов было указано условие уведомить и получить согласие от должника на изменение кредитора.

Соглашение о переуступке с согласием должника заключается в таких ситуациях:

  1. Уступки затрагивают весь или часть долга, кредитор которого важен для дебитора.
  2. Долговые обязательства предполагают возмещение морального или физического вреда.

Если эти пункты не учтены во время передачи прав требования, должник по закону не обязан перечислять деньги цессионарию. Еще несколько тонких нюансов по уведомлению, отправленному в соответствии с изменением участников сделки:

  1. При отправлении сообщения цедентом дебитор не вправе требовать доказательную базу по переходу прав требования. Он осуществляет выплаты цессионарию в точно обозначенную дату.
  2. Если уведомление послал цессионарий, дебитор имеет право приостановить внесение денег до той даты, пока переход права требования не будет доказан. Достаточным доказательством считается соглашение уступки. Образца составления такого договора не существует. Единственное, что обязательно должно присутствовать – так это ключевые сведения, взятые из первично составленного кредитного соглашения.

Бухгалтерские проводки по уступке права требования долга

Чтобы провести уступку, необходимо правильно показать бухгалтерские проводки. Если расходы на приобретение права требования меньше непокрытых обязательств, покупка для цессионария – денежное вложение. В бухучете оно фигурирует на счете 58 и называется «Вложения».

Счет 58 в дебетовом учете отражается в расходной части. Издержки делятся на такие составляющие:

  1. Деньги, направленные цеденту в сумме, указанной в договоре.
  2. Другие издержки, возникшие после покупки права требования. В такие затраты входит передача средств за консультационные и посреднические услуги.

Как отразить расторжение договора

Если участники сделки решили аннулировать соглашение, эта операция тоже отражается в бухучете. Используем обратную процедуру:

  1. Проводка Д 91 К 76 определяет основания для взыскания, если решено расторгнуть контракт.
  2. Дебиторский долг отражают в проводке Д 62 К 91.

Если основания приобретены для взысканий векселем

Вексель позволяет обеспечить обязательства, которые помогают определить основания для получения рассрочки платежа. Передача денег завершается, когда вексель покрывает всю сумму долга. Однако используя вексель, будьте готовы к вниманию со стороны налоговой службы.

Для фиксации расчетов при помощи векселя используют счет 60 и субсчет «Расчеты с помощью векселя». Можно воспользоваться счетом 76 и субсчетом «Расчеты выданным векселем». Это связано с тем, что при проведении операций с векселем документ не относится к имуществу.

Фактически вексель обеспечивает задолженность. Также документ гарантирует выплаты по соглашению. Это не ценная бумага, поэтому специалисты не требуют его указания на счете 58-2.

Нужно ли новому кредитору вносить НДС

Да, делается это при перечислении средств или будущей передаче оснований взыскания. Налоговая база – сумма, которая превышает НДС по расходам при покупке оснований. В последнем варианте тоже присутствует налог. Вычеты по НДС осуществляются будущими кредиторами, если продавец показывает налог в счете-фактуре.

Читайте также: Трехсторонний договор цессии между юридическими лицами и его образец

Налоговую базу фиксируют на дату составления договора. Если решили расторгнуть договор, налоговая процедура приходится на день выполнения операции.

Как учесть расчеты по соглашению уступки права требования в компьютерной программе 1С, можно посмотреть в следующем видео:

ВНИМАНИЕ!
В рамках нашего портала действует бесплатный юридический раздел, где наши эксперты отвечают на актуальные вопросы наших читателей. Все что необходимо — все лишь задать вопрос в форме ниже и ждать ответ нашего специалиста в течение 5 минут. Для вашего удобства консультации проводятся в любое время суток (круглосуточно). Задавайте вопрос:

что это такое, образец договора между юридическими и физическими лицами, проводки

Нередко кредитные организации не хотят или не могут работать с проблемными должниками, и чтобы сбросить с себя это бремя, а также получить частичную компенсацию, они заключают договор цессии для передачи такого портфеля в руки организациям, имеющим все рычаги для получения долга.

За счет таких сделок эти организации и получают свою прибыль. Однако цессия применяется не только в таком случае, она может быть использована к любому имущественному соглашению.

Что такое цессия

Это переуступка прав, посредством данного договора передаются права требования долга. Кроме этого по договору цессии могут передаваться права на владения ценными бумагами, например, облигациями.

В цессии участвуют следующие стороны – цедент – сторона, передающая права и цессионарий, принимающий права, а договор согласно которому происходит переуступка прав – титул.

Цессия имеет свои признаки, которые ее отличают от переуступки – она передает только права и никогда обязанности.

Например, при передаче аренды помещения цессия заключена не может быть, так как она обязует нового владельца выплачивать средства за аренду. А вот передать ценные бумаги, с которых впоследствии будут получены дивиденды можно, так как там нет обязательств.

Что представляет собой договор цессии и в чем его особенности – смотрите тут:

Цедент, передавая права, ответственен за действительность документов, но ответственности за исход истребования, например, долга он не несет, то есть, если должник все же не будет отдавать средства, с цедента спроса нет.

Кроме этого при передаче прав у должника не спрашивают согласие, основное требование – это его уведомление о совершении сделке.

Законодательная база

Все сделки по переуступке прав четко обусловлены действующим законодательством, а именно:

  • Ст. 382 – 390 ГК РФ – описывает полностью все особенности процедуры цессии;
  • Ст. 391 и 392 ГК РФ указывает на правила оформления договора, ст. 389 указывает на форму соглашения.

Статья 390. Ответственность цедента
С 1 июня 2018 года Федеральным законом от 26.07.2017 N 212-ФЗ пункт 1 статьи 390 дополняется новым абзацем.

1. Цедент отвечает перед цессионарием за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником, за исключением случая, если цедент принял на себя поручительство за должника перед цессионарием.
2. При уступке цедентом должны быть соблюдены следующие условия:
уступаемое требование существует в момент уступки, если только это требование не является будущим требованием;
цедент правомочен совершать уступку;
уступаемое требование ранее не было уступлено цедентом другому лицу;
цедент не совершал и не будет совершать никакие действия, которые могут служить основанием для возражений должника против уступленного требования.
Законом или договором могут быть предусмотрены и иные требования, предъявляемые к уступке.
3. При нарушении цедентом правил, предусмотренных пунктами 1 и 2 настоящей статьи, цессионарий вправе потребовать от цедента возврата всего переданного по соглашению об уступке, а также возмещения причиненных убытков.
4. В отношениях между несколькими лицами, которым одно и то же требование передавалось от одного цедента, требование признается перешедшим к лицу, в пользу которого передача была совершена ранее.
В случае исполнения должником другому цессионарию риск последствий такого исполнения несет цедент или цессионарий, которые знали или должны были знать об уступке требования, состоявшейся ранее.

Договор цессии

Имеет стандартную форму между сторонами, при этом он может быть не только двусторонним между цедентом и цессионарием, но и трехсторонним – примет участие должник.

Документ имеет шапку или преамбулу, расположенную в правом верхнем углу, она обязательно должна содержать следующие данные:

  • Название сторон и их реквизиты. Тут вы узнаете, что такое реквизиты ИП и где их посмотреть;
  • Место формирования документа и дату;
  • Правовой статус сторон;
  • Данные представителей, если их участие имеет место, при этом важно отобразить реквизиты документов, на основании которых они действуют. Как правильно составить договор на оказание юридических услуг с юридическим лицом – читайте здесь.
Образец договора цессии.

Кроме шапки в документе должны подробно рассматриваться следующие пункты:

  • Предмет договора – подробно указать реквизиты первичных соглашений, которые стали основанием для заключения цессии, необходимо отобразить объем задолженности, все основные детали;
  • Права и обязанности сторон – в данном разделе описывается вся информация по существу относительно сделки у данного соглашения, которая может принести пользу цессионарию. Кроме этого указываются сроки по передачи документации и их полный перечень;
  • Ответственность сторон – в данном разделе оговариваются все пункты относительно ответственности сторон за исполнение своих обязательств согласно законодательству РФ. Кроме этого здесь указываются гарантии относительно достоверности передаиваемых цедентом сведений;
  • Заключительные положения – здесь можно указать все вопросы относительно решения споров, которые должны соответствовать требованиям законодательства. Кроме этого важно указать сроки для начала взыскания долгов с должника, если их не обозначить, то цессионарий вправе начать данную процедуру с момента полного получения договора. В этом блоке важно указать, что договоренность заключена в трех равноценных экземплярах, даже если должник не принимал участия в формировании договора, также важно указать способ и время его извещения;
  • Реквизиты сторон.

Кроме этого важно учитывать такие моменты:

  • Цессия должна иметь такую же форму, как и первичный документ, то есть, если это простая форма, то и цессия составляется в простой форме;
  • Если при составлении договора купли-продажи использовалось удостоверение нотариуса, то цессию необходимо удостоверять;
  • Если первичный договор касался аренды, который фиксировал регистратор, то цессия будет действительной, только после внесения изменений регистратором.

Важно: при этом следует понимать, что не все права допустимо передать, например, если они касаются личности кредитора, то есть обязанности по алиментам или возмещения ущерба вреда здоровью. Кроме этого цессию нельзя заключать, если в первичном соглашении на нее установлен запрет.

Кроме этого договор цессии может сопровождать дополнительная документация – акт приема-передачи и протокол разногласий, отражающий достижение компромисса по незначительным пунктам, которые вызывают противоречивые мнения.

Разновидности договоренности

Договор цессии может подразделяться на виды в зависимости от статуса участников и ситуации, при возникновении которой составился первичный документ:

  1. Между юридическими субъектами при реорганизации предприятия (например, реорганизации в форме слияния), которое не успело погасить свои долги до ее проведения, совместно с передачей обязательств по долгам передается и право требования. Сопровождается передача долгов актом сверки.
  2. Цессия между участниками со статусом физического лица – заключается в процессе развода при разделе имущества. Когда долг по кредитам частично или в полной мере переводится на одного из супругов, аналогично могут передаваться долги родителей на детей или наоборот.
  3. Договор между физическим и юридическим лицом формируется, когда организация полностью ликвидируется, а ее директор или топ-менеджер принимает на себя частично или в полной мере долговые обязательства.
  4. Договор с банком или договор факторинга – когда кредитор передает свое право требования долга банковскому учреждению. При этом данный вариант соглашения обладает двумя особенностями:
  • В виде регресса, когда банк при упорстве должника может направить претензии в сторону первичного кредитора;
  • Частичная или полная оплата задолженности цессионарием в пользу цедента.

Важно: при этом цессионарий в любом случае заключения соглашения заинтересован, чтобы должник был надлежащим образом проинформирован о переменах, так что для него выгоден трехсторонний вариант договора.

Налогообложение цессии

У первичного кредитора передача имущественного права по задолженности влечет определенные налоговые последствия.

Понятие и особенности цессии.

Согласно ст. 167 НК РФ день передачи прав требований согласно цессии считается днем приобретения товаров или услуг.

Если вырученные средства небольшие доступно определить их кассовым способом. При этом если по соглашению переуступается займ, то НДС не начисляется.

В случае передачи по цессии договора долга, образовавшегося в результате продажи товаров, ситуация возникает другая. При передаче прав на имущество необходима уплата налога, который при отражении налоговой базы в данном случае не обозначен законодательством.

С позиции закона и судебной практики уплата налога при передаче прав требований отсутствует.

Но Минфин имеет свое мнение, согласно которому налоговую базу нужно рассчитывать на дату передачи прав по долгам, а значит его уплата, обязательна.

Относительно НДС рассчитанного при отгрузке товара, он остается в бюджете, так как переуступка прав требований не избавляет от его продажи. Корректировка по налогу на прибыль также не нужна, так как договор цессии никаким образом не затрагивает факта реализации товара или получения услуг.

Для покупателя отраженный уплаченный НДС при покупке доступно усчитать в вычете, чтобы это сделать необходимо, получить от продавца счет-фактуру и отразить приобретенную задолженность в учете.

Важно: при желании перепродать долг или получить средства от должника на приобретенную сумму необходимо начисление НДС.

Налог вычитается с разницы между уплатой за приобретение и взысканной с должника, если эта разница отрицательная налог не вычитается.

Бухгалтерские проводки

Так как согласно ст. 128, 132 ГК РФ права требования являются частью имущества организации, их передачу необходимо отражать в бухгалтерском балансе, в такой же способ, как и передачу имущества предприятия. Что представляет собой пояснительная записка к балансу и как ее составить – читайте по ссылке.

Статья 132. Предприятие

1. Предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности.
Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью.
2. Предприятие в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав.
В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.

Для передающей стороны передача прав требований дебиторской задолженности учитывается, как отчуждение имущества. Право требование договора отражается по счету 91 – прочие доходы и расходы.

Записи бухгалтера в учете отразятся следующим вариантом:

  • Дт 5!, 50, 60, 76 Кт 91 – реализация актива по договору цессии;
  • Дт 91 Кт 60, 76 – списан объем дебиторской задолженности;
  • Дт 91 Кт 20 – списания расходов, связанных со списанием банного актива.

Заключение

Цессия применяется в различных сферах экономических отношений, ее доступно заключить при любом желании передачи долга, при этом следует помнить, что данный договор не может накладывать на приобретателя обязательства.

Проблемные аспекты договора цессии подробно рассмотрены тут:

Не забудьте добавить «FBM.ru» в источники новостей

Примеры условий уступки в договорах

2.1. Заявления и гарантии Tate: 2.1.1. Авторизация. Эта Переуступка и все другие соглашения, предусмотренные этой Переуступкой , при исполнении и доставке сторонами, составляют юридические, действительные и обязательные обязательства Тейт, подлежащие исполнению в отношении Тейт в соответствии с их условиями, за исключением поскольку такая возможность принудительного исполнения может быть ограничена применимыми законами о банкротстве, несостоятельности и аналогичными законами, затрагивающими права кредиторов в целом, или судебными ограничениями в отношении справедливых средств правовой защиты.2.1.2 Отсутствие неблагоприятных последствий. Выполнение, поставка и исполнение этой Переуступки со стороны Tate не будет: i) привести к наложению какого-либо залога, обеспечительного интереса, сборов или обременения на Активы; ii) нарушать любой закон, решение, приказ, судебный запрет, указ, правило, постановление или постановление любого государственного органа, применимого к Тейт; или iii) противоречат, представляют собой основания для прекращения или ускорения, приводят к нарушению условий, положений или положений, приводят к потере любой выгоды для Тейт по, или представляют собой неисполнение обязательств по (будь то в силу применение положения об «смене контроля» или иным образом) любого соглашения, документа, лицензии или разрешения, стороной которых является либо Тейт, либо которые связаны обязательствами Тейт.2.1.3 Очистить заголовок. Tate заявляет и гарантирует, что Tate имеет хорошие и рыночные права собственности на все Активы, в каждом случае без каких-либо опционов, варрантов, ипотечных кредитов, залогов, обеспечительных интересов, залогов, обвинений или обременений любого характера, кроме тех, которые раскрыты в это Переуступка . 2.1.4 Судебные разбирательства. Никаких исков, исков, судебных разбирательств, приказов, расследований или исков, ожидающих рассмотрения или, насколько известно Тейт, угроз в отношении Активов, по закону или по справедливости.2.1.5 Точность заявлений и гарантий. Ни одно из заявлений и гарантий Tate не содержит ложных заявлений о существенных фактах и ​​не опускает каких-либо существенных фактов, касающихся заявлений, содержащихся в настоящем Соглашении, не вводящих в заблуждение.

сторон в уступке: права цессионария, правопреемника и должника — видео и стенограмма урока

Правопреемник

Давайте сначала посмотрим на роль правопреемника. Правопреемник является стороной , которая получает права и обязанности по контракту, но не является первоначальной стороной контракта .Цессионарий обычно получает договорные права и обязательства непосредственно от первоначальной стороны договора. Правопреемник может быть физическим лицом, группой или компанией.

В нашем сценарии я передаю свое право на получение пособий Зеленому. Зеленый — правопреемник.

Правопреемнику может быть назначено что угодно. Сюда входят такие вещи, как недвижимость, недвижимость и интеллектуальная собственность. Выгода может быть чем-то осязаемым, например старинными часами, или чем-то нематериальным, например пособием по страхованию жизни.

Обычно после действительной уступки все права и обязанности цедента переходят к цессионарию. Цессионарий становится на место цедента. Цессионарий теперь несет ответственность за выполнение любых оставшихся обязательств по контракту, а цессионарий будет пользоваться преимуществами контракта. Цессионарию не потребуется проходить через цедента при заявлении юридических прав по контракту. Это означает, что цессионарий обычно может подать в суд на другую сторону контракта, если эта сторона не выполняет контракт.

Например, красный перестает производить платежи. Грин может предъявить иск Реду за выплаты. Грин не должен сначала спрашивать меня или просить меня сделать это за него.

Цедент

Теперь давайте посмотрим на роль цедента. Цедент является первоначальной стороной контракта. Цедентом может быть физическое лицо, группа или компания. Цедент — это сторона , которая передает свои договорные права другой стороне . В переуступке договора это означает, что цедент передает как договорные обязательства, так и договорные выгоды.При уступке прав это означает, что цедент передает только договорные выгоды. В любой ситуации цедент передает цессионарию.

В нашем сценарии я передаю свое право на получение платежей Green. Я цедент.

Цессионарий становится на место цедента, но это не означает, что цедент затем уходит без каких-либо обязательств или обязательств. Задание не всегда полностью освобождает цедента. Некоторые контракты включают гарантию того, что первоначальные стороны гарантируют выполнение контракта.Это означает, что первоначальные стороны будут выполнять условия контракта. Таким образом, если цессионарий не выполняет договор, цедент должен вернуться и сделать это. Также помните, что уступка может быть только передачей прав. В этом случае цедент сохраняет обязательства по контракту, даже если цессионарий получает выгоду.

Допустим, я еще не доставил телевизор в Red. Я сказал ему, что он должен заплатить за это полностью, прежде чем я его доставлю. Если Красный завершит свои платежи Зеленому, то у меня останется обязанность доставить телевизор Реду.

Должник

Далее давайте посмотрим на роль должника. Как мы уже говорили, уступка — это передача договорных прав от одной стороны к другой. Эти стороны являются цедентом и правопреемником. Помните, что цедент был первоначальной стороной контракта. Другой первоначальной стороной договора является должник. В нашем сценарии Red является должником.

Должник — это сторона , которая обязана сделать что-то в соответствии с условиями договора .Заемщиком может быть физическое лицо, группа или компания. Возможно, вам знаком термин «должник», потому что он часто используется для описания «заемщика» или «должника». Это потому, что многие контракты являются долговыми. В нашем сценарии Красный — должник. Но должники могут быть обязаны выполнять иные обязанности, кроме выплаты долга. Должники могут быть обязаны выполнить определенную задачу или воздержаться от определенной деятельности.

Всякий раз, когда у нас есть должник, у нас будет кредитор. Кредитор — это сторона , которая получит выгоду от выполнения должником договора .Если уступка осуществляется с целью извлечения выгоды для другой стороны, то эта сторона является кредитором. В нашем сценарии Грин — кредитор. Кредитор обычно также является правопреемником.

Важно отметить, что кредиторы и сторонние бенефициары — это не одно и то же. Если контракт составлен в пользу другой стороны, то это лицо является сторонним бенефициаром. Если уступка совершается в пользу другой стороны, и эта сторона извлекает выгоду из обязательства должника, то эта сторона является кредитором.Грин не является сторонним бенефициаром, потому что мой контракт с Red не был написан в интересах Грина.

Также обратите внимание, что некоторые уступки требуют разрешения от должника. В нашем сценарии мне обычно разрешается передавать мои будущие права на выплаты Red без разрешения Red. Но предположим, что Рэд платит мне за роспись его стены. Я не могу передать Зеленому свой контракт и заставить Зеленого покрасить меня фреску, если Красный не согласится. Это потому, что контракт предназначен для индивидуального и уникального обслуживания.

Также не допускается переуступка, если она увеличивает нагрузку на должника. Предположим, что Грин пытается взимать с Red проценты, поэтому выплаты Red превышают 100 долларов в месяц. Это назначение будет недействительным.

Нарушения и защиты

Как видите, цессионарий, цедент и должник имеют уникальные обязанности и права. Эти права помогают защитить каждую сторону в случае нарушения договора другой стороной. Эти права также создают защиту, если на сторону будет предъявлен иск за невыполнение своих договорных обязательств.

Один из примеров — подразумеваемая гарантия . Все уступки сопровождаются подразумеваемой гарантией , что назначенное право действительно существует и не подлежит ограничениям , о которых правопреемник не знает.

Допустим, я пересмотрел условия оплаты с Рэдом и сказал ему, что он может платить мне раз в два месяца. Если я передам свой первый контракт Грину, он будет недействителен, поскольку Грин не знает, что ему не будут платить каждый месяц. Это правило защищает правопреемника.

Однако учтите, что это не гарантия того, что Грин получит деньги.Красный может объявить о банкротстве или просто отказаться платить Зеленому. Грин придется подать в суд на Реда, а не на меня. Я не несу ответственности, если не знал, что Рэд не заплатит. Я никогда не гарантировал, что Грин действительно получит деньги. Это правило защищает цедента.

А теперь допустим, что телевизор ни разу не работал. Как только Рэд узнал, что он сломан, он прекратил платить. Тем временем я передал контракт Грин. Поэтому Грин подает в суд на Реда о выплатах. У Рэда есть защита от меня, потому что телевизор никогда не работал.Поскольку Грин стоит на моем месте, Красный может укрепить свою защиту против Зеленого. Это правило защищает должника.

Краткое содержание урока

Назначение — обычная практика в договорном праве. Обычно это означает, что имеет место передача собственности или права от одной стороны к другой . В заданиях участвуют как минимум три стороны. Этими сторонами являются цессионарий, цедент и должник.

Правопреемник — это сторона , которая получает права и обязанности по контракту, но не является первоначальной стороной контракта .Цедент был первоначальной стороной контракта и стороной , которая передает свои договорные права другой стороне . Другой первоначальной стороной договора является должник. Должник — это сторона , которая обязана что-то сделать в соответствии с условиями контракта . Каждая сторона имеет определенные права и защиту от других сторон в зависимости от ее роли.

Результат обучения

В конце видео вы лучше поймете, как:

  • Определить, что такое уступка в законе о контрактах
  • Перечислите два типа присвоения
  • Объясните роли и права цессионария, цедента и должника
  • Различия между сторонними бенефициарами и кредиторами
  • Обсуждение нарушений, способов защиты и концепции подразумеваемой гарантии

Переуступка и новация

Переуступка

Уступка подразумевает передачу доли или выгоды от одного лица к другому.Однако «бремя» или обязательства по контракту не могут быть переданы.

Уступка в строительном договоре

Как отмечалось выше, можно назначать только преимущества контракта, но не бремя. В рамках строительного подряда:

  • работодатель может передать свое право на строительство работ и свое право предъявить иск подрядчику в случае, если работы неисправны, но не свое обязательство по оплате работ;
  • подрядчик может уступить свое право на выплату суммы контракта, но не свое обязательство построить работы в соответствии со строительным контрактом или свое обязательство удовлетворить любые обоснованные претензии, например, в отношении дефектов.

После уступки цессионарий имеет право воспользоваться преимуществами контракта и возбудить судебное разбирательство против другой договаривающейся стороны для защиты своих прав. Цедент по-прежнему несет обязательства перед другой договаривающейся стороной и будет нести ответственность за выполнение любой части контракта, которая еще должна быть выполнена, поскольку бремя не может быть передано. На практике обычно случается, что цессионарий берет на себя исполнение контракта с момента уступки, и цедент обычно просит возмещения убытков в случае любого нарушения или невыполнения обязательств цессионарием.Цедент останется ответственным за любые прошлые обязательства, возникшие до уступки.

В контрактах на строительство вопрос уступки часто возникает при рассмотрении возможности уступки дополнительных гарантий, предоставленных сторонам вне основного контракта на строительство.

Спонсоры могут потребовать, чтобы застройщик уступил договорные права в отношении подрядчика и проектной группы в качестве обеспечения спонсору, а также в качестве гарантии исполнения обязательств и гарантий материнской компании.Застройщик может передать такие права покупателю во время или после завершения этапа строительства.

Условия договорных уступок

Многие контракты исключают или квалифицируют право на уступку, и суды подтвердили, что положение, которое предусматривает, что сторона контракта не может уступать преимущество этого контракта без согласия другой стороны, имеет юридическую силу и будет распространяться на всех права и выгоды, вытекающие из контракта, включая право на любые средства правовой защиты.Другие общие квалификации на право назначения включают:

  • ограничение на уступку без согласия другой стороны, независимо от того, не следует ли необоснованно отказывать в таком согласии или задерживать его;
  • может уступить только одна из сторон;
  • могут быть переданы только определенные права — например, могут быть исключены гарантии и возмещения;
  • ограничение на количество уступок — как это почти всегда бывает в отношении дополнительных гарантий;
  • право переуступать только указанного правопреемника или категории правопреемников.

Обратите внимание, что в некоторых соглашениях, где есть запрет на переуступку, иногда можно найти резервирование определенных прав для создания траста или обеспечения безопасности в отношении предмета соглашения.

Правовая и справедливая уступка

Закон о вещном праве дает возможность юридически переуступать долг или любое другое решение, о котором должник, доверительный управляющий или другое соответствующее лицо уведомляется в письменной форме. Если уступка соответствует формальностям, указанным в Акте, это является юридической уступкой, в противном случае это будет уступка по справедливости.

Некоторые передачи могут иметь силу только в качестве справедливой уступки, например:

  • устное задание;
  • переуступка в порядке начисления;
  • уступка только части избранного в действии;
  • , уступка которой не была направлена ​​должнику;
  • договор уступки.

Если уступка является справедливой, а не законной, цедент не может принудительно реализовать назначенное свойство от своего собственного имени и для этого должен присоединиться к правопреемнику в любых действиях.Это предназначено для защиты должника от более поздних судебных разбирательств, инициированных цедентом или другим цессионарием, от принудительного исполнения иска без уведомления о более ранней уступке.

Задания по охране

Использование присвоения как способа обеспечения безопасности требует особой осторожности, а именно:

  • если уступка осуществляется в порядке обвинения, цедент сохраняет за собой право предъявить иск о возмещении любых убытков, понесенных им в результате нарушения другой стороной договора;
  • , если есть прямая уступка в сочетании с правом на повторную уступку после выполнения обеспеченного обязательства, это уступка в виде законной ипотеки.

Дополнительную информацию о типах безопасности см. В нашем отдельном руководстве по нарушению закона.

Ограничения на переуступку

Существуют следующие ограничения на уступку определенных видов интересов по соображениям государственной политики:

  • определенные личные договоры — например, договор о найме личного служащего или о выплате полиса автострахования не может быть уступлен;
  • не может быть переуступлено простое основание для иска или «право на предъявление иска», когда цессионарий не имеет коммерческого интереса в предмете основной сделки;
  • определенные права, предоставленные законом — например, полномочия ликвидатора возбуждать незаконное торговое разбирательство против директора — не могут быть переданы;
  • уступка договора не обязательно может передавать преимущество арбитражного соглашения, содержащегося в договоре;
  • регулируется уступка определенных прав — например, уступка акций компании или авторских прав.

Новация

Если вы хотите передать бремя контракта, а также льготы по нему, вы должны новатировать. Как и уступка, новация передает выгоды по контракту, но, в отличие от уступки, новация также передает бремя по контракту.

При новации первоначальный контракт аннулируется и заменяется новым, в котором третья сторона принимает на себя права и обязанности, которые дублируют права и обязанности одной из первоначальных сторон контракта.Novation не отменяет прошлые права и обязанности по первоначальному контракту, хотя стороны могут договориться об их новации.

Новация возможна только с согласия первоначальных договаривающихся сторон, а также новой стороны. Возмещение («цена», уплаченная, финансовая или иная, новой стороной в обмен на новацию контракта) должна быть предусмотрена для этого нового контракта, если новация не зафиксирована в документе, подписанном всеми тремя сторонами.

Определение Novation

Что такое новация?

Новация — это замена одной из сторон в соглашении между двумя сторонами с согласия всех трех вовлеченных сторон. Новате — значит заменить старое обязательство новым.

Например, поставщик, желающий отказаться от бизнес-клиента, может найти для него другой источник. Если все трое согласны, контракт может быть разорван и заменен новым контрактом, который отличается только названием поставщика.Старый поставщик передает все права и обязательства по контракту новому поставщику.

Ключевые выводы

  • Новате — это замена старого обязательства новым.
  • В договорном праве новация — это замена одной из сторон в двухстороннем соглашении третьей стороной с согласия всех трех сторон.
  • В случае новата первоначальный договор недействителен. Вышедшая партия отказалась и от своих преимуществ, и от своих обязательств.
  • При уступке конечная ответственность остается за исходной стороной соглашения. Первоначальный договор остается в силе.
  • На финансовых рынках использование клиринговой палаты для проверки транзакции между двумя сторонами известно как новация.

Как работает новация

Выражаясь юридическим языком, новация — это передача «выгод и бремени» контракта другой стороне. Выгодами могут быть выплаты. Бремя — это обязательства, взятые на себя, чтобы получить выплату.Одна из сторон контракта готова отказаться от выгод и избавиться от бремени.

Расторжение контракта может быть неприятным, дорогостоящим и вредным для деловой репутации. Лучше договориться о том, чтобы другая сторона выполнила контракт на тех же условиях и с согласия всех сторон.

Новаторов часто можно увидеть в строительной отрасли, где субподрядчики могут выполнять несколько работ одновременно. Подрядчики могут передавать определенные работы другим подрядчикам с согласия клиента.

Новации чаще всего используются, когда продается бизнес или поглощается корпорация. Новый владелец хочет сохранить договорные обязательства бизнеса. Другие стороны контрактов хотят продолжать свои соглашения без перерыва. Новации сглаживают переход.

Новация против уступки

Новация — это альтернатива процедуре, известной как переуступка.

При назначении одно лицо или предприятие передает права или собственность другому лицу или предприятию.Но уступка передает только выгоды, в то время как любые обязательства остаются с исходной стороной контракта. Новации передают новой стороне как выгоды, так и потенциальные обязательства.

Например, субаренда — это переуступка. Оригинальный договор аренды остается в силе. Арендодатель может привлечь основного арендатора к ответственности за ущерб или неуплату посредством дополнительного письма.

В случае новации первоначальная сторона контракта передает права и обязанности и уходит.Первоначальный договор был признан недействительным.

В праве собственности новация происходит, когда арендатор подписывает договор аренды с другой стороной, которая принимает на себя как ответственность за арендную плату, так и ответственность за любой последующий ущерб собственности, как указано в первоначальном договоре аренды.

Как правило, и назначение, и новация требуют одобрения всех трех участвующих сторон.

Новация не является механизмом одностороннего договора. Все заинтересованные стороны могут вести переговоры об условиях до достижения консенсуса.

Новации на финансовых рынках

На деривативных рынках двусторонняя транзакция, совершаемая через клиринговую палату, которая по сути выполняет функции посредника, известна как новация.

В этом случае покупатели и продавцы не ведут дела друг с другом напрямую. Вместо этого продавцы передают свои ценные бумаги в клиринговую палату, которая, в свою очередь, продает ценные бумаги покупателям. Расчетная палата принимает на себя риск невыполнения обязательств одной из сторон.

Информационная служба отвечает за проверку кредитоспособности потенциального контрагента.

И покупающая, и продающая стороны несут чрезвычайно умеренный риск того, что клиринговая палата станет неплатежеспособной до завершения процесса.

Договор субаренды обычно является переуступкой, а не новацией. Основной арендатор остается ответственным за неуплату или ущерб.

Пример новации

Рассмотрим следующий пример новации.Мария должна Крису 200 долларов, а Крис, в свою очередь, должен 200 долларов Юни. Эти долговые обязательства могут быть упрощены путем новации. По соглашению всех трех сторон Мария платит Uni 200 долларов. Крис ничего не получает (и не платит).

Новации также могут разрешить пересмотр условий оплаты при условии согласия участвующих сторон. В этом примере Uni может согласиться принять часть оригинального произведения искусства Марии, которая имеет приблизительную стоимость 200 долларов, вместо денежных средств, которые им причитаются. Передача собственности представляет собой новацию и фактически отменяет первоначальное денежное обязательство.

Часто задаваемые вопросы о Novation

Вот ответы на некоторые часто задаваемые вопросы о новациях.

В чем разница между новацией и переуступкой?

В случае новации одна сторона в двухстороннем соглашении передает все права и обязанности, указанные в контракте, третьей стороне. Первоначальный контракт аннулируется. При уступке одна из сторон отказывается от всех прав, указанных в контракте, но остается ответственной за выполнение его условий.Первоначальный договор остается в силе.

Что передается в новации?

При новации права и обязанности одной стороны двухстороннего контракта передаются третьей стороне с согласия всех трех сторон.

Например, предположим, что продавец мороженого соглашается поставлять в супермаркет 100 галлонов шоколадного мороженого в неделю. В дальнейшем продавец решает, что супермаркет находится слишком далеко от его территории, чтобы обслуживать его эффективно.Он находит другого поставщика, который готов взять на себя управление покупателем. Все три стороны соглашаются на новый контракт с идентичными условиями, за исключением названия поставщика мороженого. Если менеджер супермаркета недоволен новой услугой, обращение в суд остается за новым продавцом. Старый поставщик не обязан устранять проблему.

Каковы риски новации?

Новации — это относительно простой и быстрый способ решить неотложную проблему без судебных разбирательств.Во многих случаях они могут быть фактически формальностью, например, в случае, если недавно приобретенная компания пересматривает свои существующие контракты, чтобы отразить изменение названия.

Однако новации требуют согласия трех сторон: передающей стороны, получателя и контрагента.

Риск для контрагента возникает, если нет уверенности в том, что новая сторона контракта (принимающая сторона) может надлежащим образом выполнить условия контракта.

В этом случае более осторожным подходом будет задание.Затем первоначальная сторона контракта должна обеспечить соблюдение условий контракта.

Тогда есть риск для передающей стороны. Если принимающая сторона не выполняет условия нового контракта, передающая сторона продолжает нести ответственность.

301-Право собственности / переуступка патентов и заявок

35 U.S.C. 261 Право собственности; назначение.

В соответствии с положениями этого раздела, патенты должны иметь атрибуты личного имущества.Бюро по патентам и товарным знакам должно поддерживать регистрировать интересы в патентах и ​​заявках на патенты и регистрировать любые документ, связанный с этим, по запросу, и может потребовать плату за него.

Заявки на получение патента, патентов или любых других интересов в них должны быть переуступаемый по закону в письменной форме. Заявитель, патентообладатель или его правопреемники или законные представители могут аналогичным образом предоставить и передать исключительное право по его заявка на патент или патенты на всю или любую указанную часть Соединенных Штатов Состояния.

Свидетельство о признании за собственностью и официальной печатью лицо, уполномоченное приносить присягу в Соединенных Штатах или в иностранном страна, дипломатическое или консульское должностное лицо Соединенных Штатов или должностное лицо уполномочен приносить присягу, авторитет которой подтверждается свидетельством дипломатическое или консульское должностное лицо Соединенных Штатов или апостиль должностного лица указанное иностранным государством, которое, согласно договору или соглашению, дает аналогичные последствия для апостиль назначенных должностных лиц в Соединенных Штатах является доказательством prima facie выполнения переуступки, выдачи или передачи патента или заявки на патент.

Доля, представляющая собой уступку, предоставление или передачу права собственности, должна быть недействительным по отношению к любому последующему покупателю или залогодержателю за ценное вознаграждение, без уведомления, если это не зарегистрировано в Ведомстве по патентам и товарным знакам в течение трех месяцев с даты или до даты такой последующей покупки или ипотеки.

35 U.С. С. 262 Совладельцы.

При отсутствии какого-либо соглашения об обратном каждое из совместных владельцы патента могут создавать, использовать, предлагать продажу или продавать запатентованное изобретение в пределах США или импортировать запатентованное изобретение в США без с согласия и без учета других собственников.

37 CFR 3.1 Определения.

Для целей данной части применяются следующие определения:

Заявка означает национальную заявку на патент, международную заявка на патент, обозначающая Соединенные Штаты Америки, международный образец приложение, обозначающее Соединенные Штаты Америки, или приложение для регистрации товарный знак в соответствии с разделом 1 или 44 Закона о товарных знаках, 15 U.S.C. 1051 или 15 U.S.C. 1126, если не указано иное.

Уступка означает передачу стороной всего или части своего права, титул и интерес в патенте, заявке на патент, зарегистрированном знаке или знаке, для которого подана заявка на регистрацию.

Документ означает документ, в котором сторона просит записать Управление согласно § 3.11 и который влияет на интерес к заявке, патенту, или регистрация.

Office означает Ведомство США по патентам и товарным знакам.

Зарегистрированный документ означает документ, который был зарегистрирован в Офис в соответствии с § 3.11 .

Регистрация означает регистрацию товарного знака, выданную Ведомством.

I. СОБСТВЕННОСТЬ

Право собственности на патент дает патентообладателю право исключать другие от изготовления, использования, предложения для продажи, продажи или импорта в США Указывает на изобретение, заявленное в патенте. 35 U.S.C. 154 (а) (1) . Право собственности на патент не предоставляет владельцу право создавать, использовать, предлагать для продажи, продажи или импорта заявленного изобретения, потому что могут быть другие законные соображения, исключающие то же самое (например, существование другого патентообладателя с доминирующим патент, отказ в получении одобрения FDA запатентованного изобретения, судебный запрет суд против создания продукта изобретения или связанных с национальной безопасностью проблема).

Для заявок, поданных 16 сентября 2012 г. или позднее, оригинал Предполагается, что заявитель является владельцем заявки на оригинальный патент. Видеть 37 CFR 3.73 (а) . Для заявок, поданных до 16 сентября 2012 г., право собственности на патент (или заявку на патент) первоначально переходит к названному изобретатели изобретения патента.См. Beech Aircraft Corp. v. EDO Corp., 990 F.2d 1237, 1248, 26 USPQ2d 1572, 1582 (Fed. Cir. 1993). Патент или заявка на патент может быть переуступлена посредством письменного документа, а переуступка патент или заявка на патент передает правопреемнику (цессионариям) отчуждаемый (передаваемая) доля владения патентом или заявкой. 35 U.S.C. 261 .

II. ПЕРЕДАЧА

«Уступка», как правило, представляет собой акт передачи другому лицу владение собственностью, т. е. интерес и права на собственность. Соединенные штаты. Бюро по патентам и товарным знакам не может объяснять или толковать законы, регулирующие уступки прав и сопутствующие документы, а также не может выступать в качестве консультанта для физических лиц. Задания и прочее документы — это контракты, которые регулируются законодательством соответствующего штата или юрисдикции.

В 37 CFR 3.1 , присвоение патентные права определяются как «передача стороной всех или часть его права, титула и интереса в патентной [или] заявке на патент … » уступка патента или заявки на патент — это передача другому лицу вся доля владения или процент владения этой стороны интерес к патенту или заявке.Чтобы задание состоялось, передача другому лицу должна включать в себя весь связанный с ним набор прав. с долей владения, то есть всеми пакетами прав, которые присущи право, титул и интерес в патенте или заявке на патент. 35 U.S.C. 261 требует, чтобы передача права собственности была осуществлена ​​в письменной форме. См. Realvirt, LLC v.Ли, 195 F.Supp.3d 847, 859 (E.D. Va, 2016).

III. ЛИЦЕНЗИРОВАНИЕ

По сравнению с уступкой патентных прав, лицензирование патента передает пакет прав, который меньше всей доли владения, например, права, которые могут быть ограничены по времени, географическому региону или области использования. Патент лицензия — это, по сути, договорное соглашение о том, что патентообладатель не будет предъявлять иск лицензиат за нарушение патентных прав, если лицензиат делает, использует, предлагает к продаже, продает или импортирует заявленное изобретение, пока лицензиат выполняет свои обязательства и действует в пределах, определенных лицензионным соглашением.

Исключительная лицензия может быть предоставлена ​​патентообладателем лицензиату. Исключительная лицензия запрещает патентообладателю (или любой другой стороне, которой патент владелец может пожелать продать лицензию) от конкуренции с эксклюзивным лицензиатом, что касается географический регион, продолжительность и / или область использования, указанные в лицензионное соглашение.

Лицензия не является уступкой патента. Даже если лицензия исключительная лицензия, это , а не , уступка патентных прав на патент или приложение.

IV. ИНДИВИДУАЛЬНАЯ И СОВМЕСТНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ

Индивидуальная собственность — Физическое лицо может владеть всеми правами, название и интерес патентной собственности.Это происходит там, где есть только один изобретатель, и изобретатель не переуступил патентную собственность. В качестве альтернативы это происходит там, где все стороны, имеющие долю собственности (все изобретатели и правопреемники), переуступают патент собственность одной стороне.

Совместное владение — несколько сторон могут вместе владеть полное право, титул и интерес патентной собственности.Это происходит, когда любой из Существуют следующие случаи:

  • (A) Несколько частичных правопреемников патентной собственности;
  • (B) Несколько изобретателей, которые не передали свои права, титул и интерес; или
  • (C) Комбинация частичного правопреемника (ов) и изобретателя (ов), которые не присвоили их право, титул и интерес.

Каждый индивидуальный изобретатель может уступать только принадлежащую ему долю; таким образом, уступка права одним совместным изобретателем делает цессионария частичным цессионарием. А частичный цессионарий также может уступать только принадлежащую ему долю; таким образом, уступка частичный цессионарий превращает последующего цессионария в частичного цессионария. Все партии, имеющие любая часть собственности в патентной собственности должна действовать вместе как объединенное юридическое лицо по патентным вопросам в Ведомстве.

V. ПЕРЕДАЧА ЗАПИСИ

Переуступка может быть сделана в соответствии с патентом США и Бюро по товарным знакам (Office) двумя разными способами для двух разных целей. В важно отметить различия:

  • (A) Назначение может быть внесено в записи о назначении Офис, как это предусмотрено в 37 CFR Part 3 .Запись уступка обеспечивает юридическое уведомление общественности об уступке. Должен быть отметил, что запись о назначении является просто служебным актом; это не Офисное определение действительности документа о переуступке или действия документ о передаче права собственности на патентное имущество. Видеть 37 CFR 3.54 , MPEP § 317.03 , и Realvirt, LLC против Ли, 195 F.Supp.3d 847, 862-3 (E.D. Va. 2016). Чтобы патент был выдан правопреемнику, уступка должна быть зарегистрированы или поданы для записи в соответствии с 37 CFR 3.11 . См. 37 CFR 3.81 (а) .
  • (B) Переуступка может быть сделана записью в файле патента. заявка, патент или другая патентная процедура (e.g., повторная экспертиза). Этот шаг может быть необходим, чтобы позволить правопреемнику «предпринять действия» в заявка, патент или другое патентное производство в соответствии с условиями, изложенными в 37 CFR 1.46 и 37 CFR 3.81 (a) и MPEP § 325 (для заявок, поданных после 16 сентября 2012 г.) или в соответствии с условиями, изложенными в pre-AIA 37 CFR 3.73 и MPEP § 324 (для приложений подано до 16 сентября 2012 г.). Внесение задания в задание записи Управления не дает , а не , само по себе право предпринимать действия в отношении заявки, патента или другого патентного производства.

Дополнительно для заявок, поданных по 35 U.S.C. 111 (а) , 363 или 385 на или после 16 сентября 2012 г. задание может содержать заявления, которые необходимо сделано в клятве или заявлении («заявление о присвоении»), и если уступка произведена записи в записях о назначении Управления, то задание может быть использовано как присяга или заявление. См. 35 U.S.C.115 (e) , 37 CFR 1.63 (e) и MPEP §§ 302.07 , 317 , и MPEP § 602.01 (а) .

37 CFR 1.12 Записи о назначениях открыты для всеобщего ознакомления.
  • (а)
    • (1) В США ведутся отдельные записи о назначении. Государственное ведомство по патентам и товарным знакам для патентов и товарных знаков.В записи о назначении, относящиеся к оригинальным или переизданным патентам, включая дайджесты и указатели (для заданий, записанных 1 мая 1957 г. или позднее), опубликованные заявки на патенты открыты для всеобщего ознакомления в Ведомство США по патентам и товарным знакам и копии патентов записи о назначении могут быть получены по запросу и при уплате пошлины изложено в § 1.19 настоящей главы. См. § 2.200 этой главы относительно записей о переуступке товарных знаков.
    • (2) Все записи о переуступке патентов, зарегистрированные до мая 1 января 1957 года, хранятся в Национальном архиве и документации. Администрация (НАРА). Записи открыты для всеобщего ознакомления.Предоставляются заверенные и несертифицированные копии этих записей о назначении. NARA по запросу и оплата сборов, требуемых NARA.
  • (b) Записи о присвоении, дайджесты и указатели, относящиеся к любым находящаяся на рассмотрении или отклоненная заявка на патент, которая открыта для общественности в соответствии с согласно § 1.11 , или для которых могут быть предоставлены копии или доступ в соответствии с § 1.14 , являются общедоступными. Копии любых записи о назначениях, дайджесты и индексы, недоступные для общественности может быть получено только с письменного разрешения изобретателя, заявителя, цессионарий или правопреемник неделимой части интереса, или патент зарегистрированного практикующего специалиста или при наличии доказательств того, что лицо, ищущее такое информация является добросовестным потенциальным или фактическим покупателем, залогодержателем или лицензиат такого приложения, за исключением случаев, когда это необходимо для надлежащего ведение дел в Офисе или в соответствии с положениями настоящей части.
  • (c) Любой запрос представителя общественности о поиске копий любого записи о назначении любой находящейся на рассмотрении или отклоненной патентной заявки, сохраненные в конфиденциальность в соответствии с § 1.14 или любая информация в связи с этим должны:
    • (1) Быть в форме петиции, включая установленную плату в § 1.17 (г) ; или
    • (2) Включите письменное разрешение на доступ к члену общественности к конкретным записям о назначении изобретателя, заявитель, цессионарий или цессионарий неделимой доли участия, или зарегистрированный патентный практик.
  • (d) Распоряжение на копию задания или другого документа должно Определите номер бобины и кадра, на котором находится задание или документ. записано.Если документ идентифицируется без указания правильной катушки и рамы, за время, затраченное на поиск такого задания.

Передаточные документы, относящиеся к патентам, опубликованным заявкам на патенты, регистрация товарных знаков и заявки на регистрацию товарных знаков открыты для общественный осмотр.Записи, связанные с переуступкой патентов и патентными заявками которые были опубликованы в виде публикаций патентных заявок, доступных в ВПТЗ США Веб-сайт. Также доступны для просмотра изображения документов о назначении, записанных в июне 1998 г. и позже. на сайте Офиса. Чтобы просмотреть изображения ранее записанных документов о назначении, участники общественности должны разместить заказ в соответствии с 37 CFR 1.12 (г) .

Офис не открывает только определенные части документа о назначении для общественный осмотр. Если такой документ содержит два или более элемента, любой из которых, если один, будет открыт для такой проверки, тогда будет открыт весь документ. Таким образом, если документ охватывает товарный знак или патент в дополнение к одному или нескольким патентам приложений, он будет доступен для общественности ab initio; и если это охватывает ряд патентных заявок, он будет доступен, как только любой из они опубликованы или запатентованы.Документы, относящиеся только к одному или нескольким находящимся на рассмотрении заявки на патент, которые не были опубликованы согласно 35 U.S.C. 122 (б) Номер не будет открыт для общественного осмотра.

Копии записей о переуступке патента, находящегося на рассмотрении или аннулированного приложения, которые открыты для общественности в соответствии с 37 CFR 1.11 или для какие копии или доступ могут быть предоставлены в соответствии с 37 CFR 1.14 доступны для общественные. Для незавершенных или закрытых приложений для общественности в соответствии с 37 CFR 1.11 или для которых копии или доступ не может быть предоставлен в соответствии с 37 CFR 1.14 , связанную с этим информацию можно получить только при надлежащем предъявлении письменных орган власти. Для заявок, поданных 16 сентября 2012 г. или позднее, письменное разрешение должен быть от (A) изобретателя, (B) заявителя, (C) правопреемника или правопреемника неделимая часть интереса, (D) зарегистрированный патентный практик, или (E) лицо, имеющее письменное разрешение от (A), (B), или (C) или (D).См. 37 CFR 1.12 . Для заявок, поданных до 16 сентября 2012 г., письменное разрешение должно быть от заявитель или правопреемник заявителя, или от поверенного или агента любого, или по показывая, что человек, ищущий такую ​​информацию, является добросовестным предполагаемым или действительным покупатель, залогодержатель или лицензиат такого приложения. См pre-AIA 37 CFR 1.12 .

Если заявка, по которой был выдан патент, является разделением, продолжение или частичное продолжение более ранней заявки, записи о назначении этой предыдущей заявки будет открыта для всеобщего ознакомления, поскольку копии или доступ может поставляться для более ранней заявки в соответствии с 37 CFR 1.14 .

Записи о назначении, относящиеся к повторной выдаче заявок, открыты для общественности проверка, потому что заявки на переиздание открыты для публичной проверки в соответствии с 37 CFR 1.11 (б) .

Запросы на отрывки из правового титула на переуступку патентов зарегистрированы после 1 мая 1957 г. предоставляются Отделом сертификации по запросу и при оплате. комиссии требуется в 37 CFR 1.19 . Запросы копий записей о патентах до 1957 г. следует направить в Национальное управление архивов и документации (NARA).С эти записи хранятся в NARA, более оперативно запрашивать копии напрямую из NARA, а не из офиса, который затем должен направить запросы в НАРА. Оплата сборов, требуемая NARA, должна сопровождать все запросы на копии.

Все записи о присвоении патентов с 1837 г. по 30 апреля 1957 г. обслуживаются и открыты для всеобщего обозрения в Исследовательской комнате Национального архива. расположен в здании Вашингтонского центра национальных записей, 4205 Suitland Road, Суитленд, Мэриленд, 20746, и в отделе гражданской документации Национального архива. в Колледж-Парк, 8601 Адельфи-роуд, Колледж-Парк, Мэриленд 20740-6001.Записи о назначении из до 1837 г. отсутствуют. Физические лица должны проверить веб-сайт Национального архива, www.archives.gov , для как получить информацию из этих мест.

[вверху]

Имеются ли исковые санкции в отношении положений о запрете уступки прав? | Kira Systems

Контракты, как правило, могут свободно уступать место, что означает, что любая из сторон может передать свои договорные обязательства или права третьей стороне.Но иногда контракты включают оговорки о недопустимости уступки, чтобы ограничить или запретить уступку. Читайте дальше, чтобы узнать об основах положений о переуступке и запрете переуступки, о том, что делает их не имеющими исковой силы, и узнайте, как их согласовывать.

Что такое переуступка?

Задание похоже на перевод. Если соглашение разрешает уступку, сторона может уступить — или передать — свое обязательство другой стороне. Вторая сторона — та, на которую был передан контракт — должна будет предоставить продукты или услуги.

Переуступка не обязательно освобождает от ответственности сторону, передающую договор. В зависимости от контракта сторона, возложившая на нее обязательства, может оставаться гарантом — или нести ответственность — за выполнение третьей стороной, поручившей работу. Другими словами, сторона договора (цедент) будет нести ответственность за нарушения, совершенные стороной, которой она поручила исполнение (цессионарий). Чтобы снять с себя ответственность по соглашению, цеденту необходимо будет добиваться новации, которая отменяет первый контракт и создает новый контракт между стороной, которая является цессионарием, и первоначальным контрагентом по контракту.

Что такое оговорка о запрете уступки прав собственности?

Пункты запрета назначения — также иногда называемые пунктами назначения или пунктами отсутствия назначения — могут появляться в различных формах. По сути, они не позволяют одной или обеим договаривающимся сторонам передавать часть или все свои соответствующие договорные обязательства или права третьей стороне.

Язык запрета присвоения, который следует искать в контракте

При чтении вашего контракта вы обычно можете найти отдельный абзац, озаглавленный «Переуступка», «Не уступка» или «Не уступка».Иногда вы обнаружите, что язык назначения скрыт в разделе «Разные положения», который содержит все стандартные формулировки контракта, такие как положения о делимости и отказе от прав.

Контракты включают два основных типа оговорок о недопустимости уступки прав. Первый тип категорически исключает всякую передачу прав и обязанностей. Обычно он читается примерно так: «Ни одна из Сторон не может уступать, делегировать или передавать настоящее соглашение или какие-либо из своих прав или обязательств по этому соглашению.”

Второй тип запрещает уступки, если уступающая сторона не получит предварительного письменного согласия другой стороны. Обычно он читается примерно так: «Ни это соглашение, ни какие-либо права, интересы или обязательства в нем не могут быть переданы, переданы или делегированы третьей стороне без предварительного письменного разрешения другой стороны, и в чьем согласии может быть отказано по любому причина.»

В некоторых статьях может быть указано, что смена контроля, такая как слияние, консолидация или приобретение, считается уступкой.Прочтите внимательно, потому что вы хотите быть уверенным, что не нарушите договор, если передадите договор аффилированному лицу.

Кроме того, проверьте раздел о расторжении вашего соглашения. В некоторых положениях о прекращении может быть указано, что сторона, не передающая права, может расторгнуть договор в случае неразрешенной уступки. Или в пункте о расторжении может быть указано, что соглашение автоматически прекращает свое действие при такой передаче.

Имеют ли исковую силу положения о запрете уступки прав собственности?

Без положения о недопустимости уступки контракты, как правило, могут быть уступлены даже при отсутствии согласия контрагента.Единый торговый кодекс (UCC), группа законов, регулирующих продажу товаров, отдает предпочтение свободной передаче всех видов собственности, включая контракты.

Тем не менее, суды обычно применяют оговорки о недопустимости уступки, которые обсуждаются и согласовываются обеими сторонами, в зависимости от применимого законодательства, юрисдикции, регулирующей договор, и языка, согласованного в договоре. Однако имейте в виду, что суды имеют тенденцию узко толковать положения о недопустимости уступки прав. Например, оговорка о недопустимости уступки может запрещать уступку, но не указывать, что уступка в нарушение контракта будет недействительной.В этом случае сторона может подать иск о нарушении договора, но суд может не разрешить ей признать уступку недействительной.

Даже без твердой оговорки о запрете уступки, все еще может быть возможность предотвратить определенные уступки. Суды не могут принудительно применять уступки, на которые контрагент не дал согласия, даже при отсутствии действующей оговорки о недопустимости уступки, особенно если договор носит личный характер. Некоторые обязательства могут быть также хорошо выполнены третьей стороной, например, требование производить платежи.Но личное обязательство предполагает особые отношения между сторонами или требует особого уровня знаний, осмотрительности или репутации. Например, контракты о личных услугах, в том числе трудовые, носят достаточно личный характер, поэтому их нельзя передавать без согласия стороны, не передающей услуги.

Как правило, уступка не подлежит исполнению, если:

  • Контракт запрещает и аннулирует уступку

Как обсуждалось выше, положения контракта могут запрещать и аннулировать уступку.

  • Переуступка существенно изменяет договор

Если уступка может существенно повлиять на выполнение контракта — например, если она значительно увеличивает риски или бремя, возлагаемое на другую сторону, — то суд, скорее всего, не приведет в исполнение уступку.

  • Задание нарушает закон

Некоторые законы запрещают уступки. Например, в некоторых штатах предусмотрено, что работник не может назначать свою будущую заработную плату третьей стороне.

  • Задание нарушает общественный порядок

Если уступка нанесет ущерб интересам государственной политики, она будет недействительна. Например, потерпевшие не могут передавать свои иски о причинении личного вреда третьим сторонам, чтобы препятствовать чрезмерным судебным разбирательствам.

Переговоры о запрете уступки прав

В определенных ситуациях включение оговорки о недопустимости уступки может не соответствовать интересам стороны. Если сторона зависит от уникального поставщика услуг или конкретного лица, то она должна убедиться, что этот поставщик услуг или лицо не может поручить работу неизвестной третьей стороне без ее согласия.Например, если вы платите премию за аренду известного джаз-бэнда для выступления на вашем благотворительном гала-вечере, вы не хотите, чтобы вместо этого появился местный гаражный оркестр средней школы. В любой ситуации, связанной с уникальными услугами или поставщиками, убедитесь, что у вас есть право дать согласие до выполнения любой уступки по соглашению.

Еще один пример важности переуступки — слияния и поглощения. Когда компания покупает другой бизнес, существующая клиентская база и контракты с поставщиками приобретенного бизнеса делают его более ценным.Следовательно, если сторона надеется в конечном итоге продать свой бизнес, она хотела бы получить право уступить свои существующие контракты покупателю. В противном случае потенциальных покупателей может отпугнуть время и деньги, которые потребуются для передачи существующих договоренностей. Кроме того, наличие оговорок о недопустимости уступки может сильно повлиять на цену продажи. Если это возможно, вы можете продать свой бизнес, убедитесь, что у вас есть право переуступать свои контракты, и это согласие не является исключительной прерогативой контрагента.

Если вы хотите иметь право уступать договор, но ваше соглашение не разрешает уступки, вам нужно будет провести переговоры с вашим контрагентом по этому вопросу. Если пункт в вашем соглашении запрещает любые уступки, попробуйте включить исключение, разрешив уступку ваших прав и обязанностей с предварительного письменного согласия другой стороны. Добавьте, что контрагент не должен необоснованно отказывать или задерживать согласие. Вы также можете сделать исключение из оговорки о недопустимости уступки, исключив уступки между аффилированными лицами или вызванные транзакциями смены контроля, такими как слияния или поглощения.

Суды имеют тенденцию толковать положения о недопустимости уступки и делегирования полномочий в узком смысле. Как уже упоминалось, ряд судов постановил, что положение о недопустимости уступки не лишает стороны права уступать договор и признавать договор недействительным, если только в этом положении прямо не указано, что такие уступки будут недействительными или недействительными. Таким образом, если вы хотите сделать уступку, которая нарушает ваше соглашение, а не создает возможность для нарушения условий контракта, прямо укажите в своем контракте, что такие уступки недействительны или недействительны.

Если вы не хотите, чтобы контрагент мог передавать свои права или обязанности, четко укажите свои предпочтения в своем соглашении с одним из этих вариантов.

Включите такой пункт, как «Ни одна из сторон не может уступать или делегировать настоящее соглашение или свои права или обязанности по этому соглашению без предварительного письменного согласия другой стороны, и любая уступка или делегирование, нарушающее это положение, является недействительным».

  • Не требуется согласие для аффилированных лиц или правопреемников

Включите такой пункт, как: «Ни одна из сторон не может уступать или делегировать настоящее соглашение или свои права или обязанности по этому соглашению без предварительного письменного согласия другой стороны, за исключением того, что согласие не требуется (а) для уступки юридическому лицу в передающая сторона владеет более чем 50 процентами активов; или (б) в связи с любой продажей, передачей или отчуждением всего или практически всего его бизнеса или активов; при условии, что никакая такая уступка не получит уступающую сторону своих обязательств по настоящему соглашению.Любое назначение или делегирование, нарушающее это положение, является недействительным ».

  • Требовать обоснованного согласия

Включите такой пункт, как: «Ни одна из сторон не может переуступать или делегировать настоящее соглашение или свои права или обязанности по этому соглашению без предварительного письменного согласия другой стороны, согласие которой не должно быть необоснованно отказано или отложено. Любое назначение или делегирование, нарушающее это положение, является недействительным ».

Обратите внимание, что вы не сможете предотвратить уступки, вытекающие из постановлений суда или в силу закона, например, назначенных на слушании по делу о банкротстве.

Заключение

Когда вы вступаете в договорные отношения, убедитесь, что вы четко определили свои права и обязанности, а также права и обязанности другой стороны. Если для вашего бизнеса может быть важно иметь право переуступать все или части контракта, вести переговоры об удалении оговорки о недопустимости уступки или запрашивать изменения в ней, чтобы предоставить вам достаточную гибкость при переуступке.

Обзор, как это работает и примеры

Что такое Novation?

Новация относится к процессу замены первоначального контракта новым контрактом, когда первоначальная сторона соглашается отказаться от любых прав, предоставленных им первоначальным контрактом.В большинстве соглашений о новации стороны соглашаются аннулировать первоначальный контракт и заменить его совершенно новым контрактом.

Одна из первоначальных договаривающихся сторон заменяется третьей стороной, которая принимает на себя права и обязанности, предоставленные первоначальному договору. Таким образом, первоначальная договаривающаяся сторона передает все права и обязанности новой стороне контракта.

Поскольку новация — это сложный процесс, все договаривающиеся стороны должны согласиться на переход и подписать соглашение о новации.К основным сторонам относятся передающая сторона, получатель и контрагент. Контракты Novation используются при продаже предприятий, сделках по поглощению и сделках слияния и поглощения. Узнайте, как совершаются слияния и поглощения и сделки. В этом руководстве мы опишем процесс приобретения от начала до конца, различные типы покупателей (стратегические и финансовые покупки), важность синергии и транзакционные издержки.

Резюме
  • Новация означает процесс замены существующего контракта новым контрактом, при котором договаривающиеся стороны достигают консенсуса.
  • Одна из договаривающихся сторон в первоначальном контракте заменяется совершенно новой стороной, которая принимает на себя права и обязанности исходной стороны.
  • Новаторские соглашения используются при продаже предприятий, поглощениях и сделках по слияниям и поглощениям.

Как работает Novation

Новация — это согласованная замена контракта, когда новая сторона берет на себя права и обязанности первоначальной стороны, освобождая последнюю от этого обязательства. В новационном контракте первоначальная сторона передает свою долю в контракте другой стороне — это не передача всего объекта или собственности. Новация требуется в сценариях, когда производительность становится невозможной в соответствии с условиями первоначального контракта.

Новация, хотя и похожа на задание, принципиально отличается от задания. В то время как новация передает преимущества и ответственность первоначального контракта новой стороне, уступка передает выгоды только новому владельцу, и все обязательства по контракту остаются у первоначальной договаривающейся стороны.

Кроме того, новация — это консенсуальная передача прав и обязанностей, которая требует от всех договаривающихся сторон согласия и подписания соглашения. Напротив, для выполнения задания не требуется согласия новой стороны.

Что произойдет после завершения новации?

Когда договаривающиеся стороны достигают консенсуса и подписывают соглашение о новации, они освобождают друг друга от любых обязательств, которые могут возникнуть из первоначального соглашения. Это означает, что новая сторона не может требовать от первоначальной стороны ответственности по каким-либо обязательствам, вытекающим из соглашения.

Кроме того, стороны соглашаются возместить ущербдруг другу за убытки, понесенные в результате действий другой стороны. Например, входящая сторона соглашается возместить исходной стороне любые убытки, понесенные в связи с действиями, выполненными исходной стороной.

Практический пример

Предположим, что Джон купил автомобиль у Питера за 5000 долларов в кредит, который он планирует погасить в течение следующих двенадцати месяцев. Еще до того, как Джон внесет первый ежемесячный взнос, он получает неотложную медицинскую помощь, и ему немедленно нужны наличные для оплаты счета.Поэтому Джон решает продать машину Мэри на тех же условиях, что и Питер. Джон хочет выйти из сделки, но имеет обязательства перед Питером и Мэри.

Таким образом, Джон решает погасить свое долговое обязательство посредством новации, уговорив Питера и Мэри заключить новаторское соглашение. Стороны соглашаются заключить соглашение, подписав новаторское соглашение, в котором Мэри берет на себя обязательства Джона перед Питером, и теперь она должна будет выполнить все обязательства, которые Джон был должен Питеру.Соглашение о новации может разрешить пересмотр графика погашения при условии, что стороны согласятся на новые условия.

Новация может также происходить в секторе недвижимости, когда арендатор передает право аренды собственности третьей стороне. Арендатор передает договор аренды. Аренда — это подразумеваемое или письменное соглашение, в котором указываются условия, на которых арендодатель соглашается сдать в аренду недвижимость для использования арендатору. Другой стороне, которая в конечном итоге передает ответственность за внесение арендных платежей, ремонт в связи с повреждением имущества и другие обязательства, указанные в первоначальном договоре аренды.Договаривающиеся стороны могут сохранить первоначальный договор аренды или обсудить условия договора до достижения консенсуса.

Новация на финансовых рынках

Термин «новация» также используется на рынках производных финансовых инструментов. Это относится к соглашению, при котором держатели ценных бумаг передают свои ценные бумаги в клиринговую палату, которая затем продает переданные ценные бумаги покупателям. Расчетная палата действует как посредник в сделке и принимает на себя риск контрагента, связанный с невыполнением одной из сторон своих обязательств.

Такая форма новации упрощает процесс для участников рынка, которым не нужно проверять кредитоспособность. Если кредитор уверен, что заемщик своевременно выполнит свое долговое обязательство, заемщик считается кредитоспособным. другой стороны сделки. Единственный кредитный риск, с которым сталкиваются участники, — это риск неплатежеспособности клиринговой палаты, что считается маловероятным событием.

Новация может также происходить в отсутствие клиринговой палаты, когда продавец передает права и обязанности производного инструмента другой стороне. Это может произойти на рынках, на которых отсутствует централизованная клиринговая система, например своп-торговля, когда одна договаривающаяся сторона передает свою роль другой стороне.

Дополнительные ресурсы

CFI является официальным поставщиком глобальной страницы программы коммерческого банковского и кредитного анализа (CBCA) ™ — CBCAGet Сертификация CFI CBCA ™ и получение статуса коммерческого банковского и кредитного аналитика.Зарегистрируйтесь и продвигайтесь по карьерной лестнице с помощью наших программ и курсов сертификации. программа сертификации, призванная помочь любому стать финансовым аналитиком мирового уровня. Чтобы продолжить продвижение по карьерной лестнице, вам будут полезны следующие дополнительные ресурсы CFI:

  • Контракт о присоединении Контракт о присоединении Контракт о присоединении, также известный как «шаблонный» контракт или контракт «стандартной формы», представляет собой соглашение между сторонами, в соответствии с которым одна сторона ( один с
  • Окончательное соглашение о покупке Окончательное соглашение о покупке Окончательное соглашение о покупке (DPA) — это юридический документ, в котором фиксируются условия между двумя компаниями, которые заключают соглашение о слиянии, приобретении, отделении, создании совместного предприятия или какой-либо форме стратегического альянса.
Опубликовано в категории: Разное

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован.